Предмет преступления ст 228.1 диспозиция бланкетная
Статья 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества
Часть 3 комментируемой статьи в новой редакции предполагает ответственность за совершение деяния в составе группы лиц, предварительно договорившихся о его совершении либо за его совершение в значительном размере (см. комментарий к ст. 228 УК).
4. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что его действия по производству, сбыту или пересылке наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, либо по сбыту или пересылке растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, противоречат законодательству Российской Федерации, и желает совершить эти действия.
— лицом с использованием своего служебного положения (п. «б»). Это означает, что при совершении указанных в комментируемой статье деяний лицо использовало предоставленные ему по службе или по занимаемой должности полномочия, управленческие функции в коммерческих организациях, возможности государственного или муниципального служащего или иные возможности, обусловленные его служебным положением. Достаточно установить, что служебное положение позволяет такому лицу использовать свое положение для выполнения действий, образующих объективную сторону преступления. Это могут быть врачи, медсестры, фармацевты, работники предприятий, производственная деятельность которых связана с наркотическими средствами или психотропными веществами. В каждом случае необходимо устанавливать круг и характер служебных прав и обязанностей такого лица, закрепленных в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях, инструкциях и т.п., поскольку в отношении должностных лиц требуется дополнительная квалификация действий виновных по ст. 285 УК;
3. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 статьи, характеризуется незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также сбытом, пересылкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества.
Когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества, осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (в ред. от 29.11.2012) , содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части комментируемой статьи, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества, либо их аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества, из незаконного оборота.
———————————
СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3349; 1997. N 29. Ст. 3502; 1998. N 30. Ст. 3613; 1999. N 2. Ст. 233; 2000. N 1 (ч. 1). Ст. 8; 2001. N 13. Ст. 1140; 2003. N 2. Ст. 167; N 27 (ч. 1). Ст. 2700; 2004. N 27. Ст. 2711; N 35. Ст. 3607; 2005. N 49. Ст. 5128; 2007. N 31. Ст. 4008, 4011; 2008. N 18. Ст. 1941; N 52 (ч. 1). Ст. 6227, 6235, 6248; 2011. N 1. Ст. 16; N 48. Ст. 6730; N 50. Ст. 7366; 2012. N 29. Ст. 3994; N 49. Ст. 6752.
Под приобретением наркотического средства или психотропного вещества следует понимать любые действия, в результате которых наркотические средства либо психотропные вещества переходят в незаконное владение или пользование виновного (покупка, получение в обмен на вещи или иные ценности, получение в дар, взаймы, в счет уплаты долга и т.д.).
Если лицо под видом наркотического или психотропного сбывает иное вещество, преследуя при этом корыстные цели, его действия подлежат квалификации как мошенническое завладение чужим имуществом, а действия покупателя как покушение на приобретение наркотического средства или психотропного вещества.
Под изготовлением понимаются любые умышленные действия, совершенные в нарушение законодательства РФ, направленные на получение готовых к потреблению наркотических средств или психотропных веществ из числа включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Кроме того, деяние образует переработка, в том числе рафинирование (очищение от посторонних примесей), наркотиков для повышения их концентрации и наркотического эффекта. Изготовление и переработка являются преступными, если лицо занимается ими без соответствующего на то разрешения. Способы изготовления и переработки могут быть различны, на квалификацию это влияния не оказывает.
«Житель Керчи обнаружил на территории садово-потребительского кооператива пакетик с N-метиэфидроном массой 0,37 грамм. Он не стал употреблять наркотик и хранил его при себе. Запрещенное вещество было обнаружено полицейскими случайно при задержании мужчины, когда тот переходил железнодорожные пути в неположенном месте. В отношении данного гражданина было возбуждено уголовного дело по ч.1 ст.228 УК РФ, виновный понес сравнительно мягкое наказание – 15 тысяч рублей штрафа».
Преступления в сфере незаконного оборота наркотиков и психотропных веществ, закрепленные ст.228 УК РФ, ст. 228.1 УК РФ и некоторыми смежными статьями уголовного закона, очень распространены в России. Не случайно ярлык «народная статья» прочно приклеился к указанным статьям УК РФТак, по официальным данным МВД, только в 2023 году в нашей стране было зарегистрировано более 194 тысяч преступлений, предусмотренных ст.ст.228-228.4 УК РФ.
Простой состав преступления, закрепленный ч.1 ст.228 УК РФ, имеет следующий состав:
Преступление, предусмотренное частью 1 ст. 228 УК РФ, является преступлением небольшой тяжести. Следовательно, лицо его впервые совершившее, вправе при наличии законных оснований расчитывать на освобождение от уголовной ответственности в связи с назначением судебного штрафа. Кроме того, лицу, впервые осуждённому к лишению свободы за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 или ч. 1 ст. 233, признанному больным наркоманией и изъявившему желание пройти лечение судом может быть предоставлена отсрочка отбывания наказания на срок лечения и реабилитации, но не более чем на пять лет.
Итак, о каких предметах преступления ведет речь законодатель в рамках ст.2281 УК РФ. Следует сразу оговориться, что применительно к данной статье необходимо выделять несколько предметов преступления, т.е. тех материальных объектов, по поводу которых совершается преступление. Во-первых, это наркотические средства и психотропные вещества. Во-вторых, это аналоги указанных средств и веществ. В-третьих, предметом признаются растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, или их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества. В соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998 № З-ФЗ (ред. от 25.11.2013) «О наркотических средствах и психотропных веществах» (с изм. и доп., вступающими в силу с 05.12.2013): наркотические средства — вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года; психотропные вещества — вещества синтетического или есте-
Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Тучков А.Ю.
6 См.: Постановление Правительства РФ от 30.06.1998 № 681 (ред. от 22.03.2014) «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации»/Консультант плюс/ Consultant.ru
Текст научной работы на тему «К вопросу об объекте и предмете состава преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 228 1 ук РФ»
В настоящее время судебной практике известен и такой предмет преступления, как производные наркотических средств и психотропных веществ, к которым относят вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные самостоятельными позициями в государственный реестр лекарственных средств или в Перечень, химическая структура которых образована заменой (формальным замещением) одного или нескольких атомов водорода, галогенов и (или) гидроксильных групп в химической структуре соответствующего наркотического средства или психотропного вещества на иные одновалентные и (или) двухвалентные атомы или заместители (за исключением ги-дроксильной и карбоксильной групп), суммарное количество атомов углерода в которых не должно превышать количество атомов углерода в исходной химической структуре соответствующего наркотического средства или психотропного вещества. В случае если одно и то же вещество может быть отнесено к производным нескольких наркотических средств или психотропных веществ, оно признается производным наркотического средства или психотропного вещества, изменение химической структуры которого требует введения наименьшего количества заместителей и атомов6.
В., отбывая наказание в исправительной колонии за убийство, попросил во время свидания свою супругу Л. приобрести ему наркотическое средство героин, и принести на следующую встречу, и передать ему. Супруга согласилась. Приобретя наркотик, Л. пришла на свидание с В., предварительно спрятав вещество в булку хлеба. При досмотре принесенных с собой продуктов сотрудник учреждения увидел спрятанный в хлебе сверток с порошкообразным веществом. На место были вызваны сотрудники полиции. Л. была осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в исправительном учреждении к наказанию в виде 8 лет лишения свободы.
Важный признак состава преступления – отсутствие цели сбыта. Если же виновное лицо незаконно приобрело и хранило наркотик с целью последующей продажи, и было задержано с ним, действия необходимо квалифицировать как приготовление к сбыту, либо как покушение на сбыт.
Смирнов Ярослав Владимирович
В судебной практике нередки случаи, когда под видом наркотических средств или психотропных веществ сбываются схожие с ними вещества, например, сахарная пудра, манная крупа и т.п. Подобные действия квалифицируются как мошенничество. При условии, когда лицо добросовестно заблуждалось относительно реализуемых препаратов, его действия квалифицируются как покушение на сбыт наркотических средств или психотропных веществ, а покупатели в этих случаях могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств или психотропных веществ.
С нашей точки зрения, при решении вопроса о добровольности в первую и в последнюю очередь должно учитываться наличие у лица реальной возможности распорядиться наркотическими средствами иным способом. Это тот водораздел, который и должен решать судьбу данного вопроса. То, что на Пленуме Верховного Суда РФ возобладала иная точка зрения, родившаяся в тиши судебных кабинетов, связано с непониманием реалий оперативно-розыскной и следственной работы.
Как уже было сказано, вторым условием освобождения от уголовной ответственности по примечанию 1 к статье 228 УК РФ является активное способствование лица раскрытию или пресечению наркопреступлений. Лицо должно считаться активно способствовавшим раскрытию или пресечению наркопреступлений, только если оно прямо указывает сотрудникам правоохранительных органов на источники и обстоятельства распространения наркотиков, на места и способы сокрытия ценностей, полученных от наркобизнеса, называет лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, а также оказывает необходимую помощь в процессуальном закреплении сообщаемых сведений. Все полученные при этом данные подлежат проверке и по ним должно быть принято соответствующее процессуальное решение.
По одному из дел суд, разъясняя порядок применения части 2 ст. 228, ссылаясь на статью 60 УК РФ, отметил, что по смыслу закона активное способствование раскрытию и расследованию преступления выражается в том, что виновный предоставляет органам следствия информацию, ранее им не известную. По мнению суда, в рассматриваемом случае являвшаяся вынужденной выдача наркотического средства при задержании и признательные показания при наличии неопровержимых улик преступной деятельности не могли быть оценены как активное способствование раскрытию и расследованию преступления .
———————————
См.: Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Чувашской Республики от 4 сентября 2012 г., дело N 22-3031/2012 // СПС «КонсультантПлюс».
По другому делу суд указал, что нахождение у посредника наркотического средства, полученного от сбытчика для передачи его приобретателю, не требует дополнительной квалификации как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств .
———————————
См.: Постановление президиума Пермского краевого суда от 07.05.2013, дело N 44у-112-2013.
По другому уголовному делу А. был признан судом виновным и осужден за незаконное производство наркотических средств в крупном размере, а также за покушение, т.е. умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере; при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам. Согласно приговору, А. 24 декабря 2008 г., в период времени до 19 ч. 45 мин., имея умысел на производство и дальнейший сбыт наркотического средства М., заранее приготовив для изготовления наркотических средств необходимые ингредиенты, находясь по своему месту жительства, из ингредиентов, в состав которых входил пищевой мак, растворитель, уксусная кислота и другие неустановленные компоненты, при наличии посуды для изготовления, на кухне квартиры путем смешивания компонентов и их выпаривания на газовой плите незаконно произвел жидкость объемом 20 мл, в составе которой содержится наркотическое средство — ацетилированный опий массой 0,95 г, что является крупным размером наркотического средства.
Продолжая свои преступные действия, А. в тот же день примерно в 19 ч 45 мин., находясь в подъезде своего дома, согласно заранее достигнутой договоренности с М. о продаже последней наркотического средства в ходе проведения ОРМ «проверочная закупка» незаконно сбыл последней путем продажи за 600 руб. шприц с жидкостью объемом 20 мл, в составе которой содержался ацетилированный опий, однако довести свой умысел до конца не смог, так как был задержан сотрудниками милиции. 24 декабря 2008 г. в 20 ч 50 мин. в помещении ОВД по району «Тропарево-Никулино», М. добровольно выдала указанный шприц. В ходе личного досмотра у А. сотрудниками милиции были изъяты денежные средства в сумме 600 руб., ранее выданные М. для проведения ОРМ «проверочная закупка».
Признавая указанные обстоятельства достоверно установленными, Судебная коллегия Верховного Суда РФ отметила, что вывод о виновности А. в незаконном производстве наркотических средств в крупном размере сделан судом без полного, всестороннего и объективного исследования и оценки всех доказательств по делу. Мотивируя свой вывод о виновности А. в незаконном производстве наркотических средств в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, суд сослался в приговоре на показания самого А., свидетелей М., Е. и П. о том, что А. изготовил ацетилированный опий и затем сбыл его М. за 600 руб. Между тем указанные факты не позволяют согласиться с юридической квалификацией действий А. как незаконного производства наркотических средств в крупном размере, поскольку по смыслу закона под незаконным производством наркотических средств следует понимать совершенные в нарушение законодательства умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде). Как усматривается из материалов уголовного дела, А. в квартире по месту своего жительства занимался изготовлением раствора опия из необходимых ингредиентов кустарным путем, что подтверждают свидетели С., П. и П.Ж.
Как следует из диспозиции статьи 228.1 УК РФ, она предусматривает уголовную ответственность за незаконное производство наркотических средств. При этом по смыслу закона, если лицо незаконно изготавливает или перерабатывает наркотические средства в целях последующего их сбыта, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по части 3 ст. 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ. А. же сбыл изготовленный им наркотик в рамках ОРМ.
При таких обстоятельствах действия А. подлежат переквалификации с пункта «б» ч. 2 ст. 228.1 на часть 3 ст. 30 и пункт «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, с исключением осуждения его за незаконное производство наркотических средств в крупном размере .
———————————
См.: Постановление президиума Московского городского суда от 21 декабря 2012 г., дело N 44у-620/12 // СПС «КонсультантПлюс».
