Пределы адвокатской тайны
Содержание
- Пределы адвокатской тайны
- Адвокатская тайна и ее пределы
- Пределы разглашения адвокатской тайны при защите от уголовного преследования
- Понятие адвокатской тайны
- Значение адвокатской тайны
- Пределы адвокатской тайны
- Пределы адвокатской тайны
- Субъекты носители адвокатской тайны ее временные и пространственные границы
- Субъекты Адвокатской Тайны Ее Временные И Пространственные Границы
- Адвокатская тайна и гарантии ее обеспечения
- Общие принципы регулирования адвокатской тайны в российском праве
Пределы адвокатской тайны
В других странах – хотя они не меньше нас привержены защите адвокатской тайны – не существует положения о том, что налоговым органам не надлежит знать, сколько и от кого получил денег адвокат.
Да и сложно понять: почему надо относить к адвокатской тайне и защищать в этом качестве факт обращения к адвокату, если через несколько дней адвокат появляется в суде в качестве защитника или доверителя своего клиента, предъявляя ордер?
Без сомнения, в отношении сообщенной клиентом информации о том, что уже случилось (даже о самом тяжком преступлении, если оно уже совершено) адвокат обязан соблюдать тайну, так как человеком, чьи права и свободы в этом случае подлежат защите, является, конечно, клиент. Защите подлежит его право на получение квалифицированной юридической помощи, также гарантированное Конституцией.
А вот о готовящемся тяжком преступлении, угрожающем человеческой жизни, адвокат не только может, но и обязан сообщить в правоохранительные органы: в этом случае приоритетным предметом охраны должны быть признаны те люди, на права и свободы которых планируется преступное посягательство.
Определенные положения, касающиеся адвокатской тайны, ни у кого не вызывают сомнения, – это своего рода адвокатские аксиомы, которые абсолютно обоснованно помещены в Кодексе профессиональной этики адвоката. В частности, вопросам адвокатской тайны посвящена ст. 6 Кодекса.
Первая аксиома: «Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны….. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката», вторая: «Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя».
Если исходить из того, что и для адвоката нормы Конституции имеет высшую юридическую силу (а иное предположить невозможно), то нам значительно легче будет ответить на вопрос, что должен делать адвокат, если он достоверно знает о совершении его клиентом тяжкого преступления в прошлом или о подготовке такого преступления в будущем.
И дать такое определение надо сначала в рамках адвокатского сообщества, а уже затем продублировать выработанные сообществом положения на законодательном уровне. Когда государство фиксирует на законодательном уровне выработанные профессиональной корпорацией этические нормы, такое «вторжение» в адвокатское самоуправление я не только допускаю, но и приветствую.
Логическим продолжением вышеуказанной нормы является категорический запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката в его служебном и жилом помещении (при использовании жилого помещения для осуществления адвокатской деятельности) без получения судебного решения на их осуществление.
Так, налоговые органы (в соответствии с Определением Конституционного Суда РФ от 17.06.2008 № 451-О-П) вправе требовать от адвокатских образований и адвокатов предоставление сведений, необходимых для оценки налоговых последствий сделок, заключенных с клиентами. Освобождение адвокатских образований и адвокатов от обязанности представления таких сведений в налоговые органы, а также документов, подтверждающих полноту и своевременность уплаты налогов и сборов, исключало бы всякую возможность осуществления налогового контроля и противоречило бы смыслу и целям налогообложения. Споры о содержании документов, запрашиваемых налоговыми органами, разрешаются вышестоящим налоговым органом или судом. Адвокаты не вправе разглашать полученные от доверителя сведения о том, что последний совершил преступление.
Клиент должен быть абсолютно уверен в том, что вопросы, обсуждаемые им с адвокатом, а также предоставленная адвокату информация будут сохранены в тайне, при этом каких-либо специальных требований к адвокату по этому поводу с его стороны не потребуется. Адвокаты ни при каких обстоятельствах не вправе разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, исключение составляют лишь случаи самозащиты. Адвокат вправе без согласия своего доверителя использовать сообщенные ему сведения в случаях рассмотрения гражданского спора между ними или в целях защиты по возбужденному против него дисциплинарному либо уголовному делу. Отступление от адвокатской тайны также связано с взаимоотношениями адвокатуры и самих адвокатов с налоговыми органами.
Необходимо отметить, что сведения, предметы и документы, собранные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, независимо от периода их проведения (т.е. до или после приостановления либо прекращения статуса адвоката), могут использоваться в качестве доказательств выдвинутого обвинения против адвоката только в случаях, когда эти сведения не входят в состав адвокатского производства.
Законодательно закрепленной гарантией по сохранению адвокатской тайны является то обстоятельство, что адвокат не может быть вызван в следственные органы и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известными в результате обращения к нему за юридической помощью или ее оказанием. Это положение полностью исключает возможность оказания давления на адвоката под угрозой привлечения его к уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний (ст. 307 УК РФ) или за отказ от дачи показаний (ст. 308 УК РФ).
Адвокатская тайна и ее пределы
Таким образом, адвокатская тайна — это сведения, полученные адвокатом в процессе профессиональной деятельности в рамках отношений с клиентом по оказанию ему юридической помощи, в том числе сам факт обращения к адвокату, а также финансовые взаимоотношения адвоката с клиентом, которые не подлежат разглашению и не могут быть предметом свидетельских показаний.
Мраком жутких тайн окутана деятельность средневековых инквизиционных трибуналов по борьбе с так называемой ересью и иными прегрешениями. Всеобщее подозрение, тайные доносители, лжесвидетели, фальсификация показаний, невыносимые пытки палачей, уничтожение людей без суда и следствия при отсутствии элементарных возможностей оказания им юридической помощи — главные признаки инквизиционного процесса. При этом исполнители инквизиционного действия давали клятву не раскрывать секреты творимого.
Вместе с тем был выработан и строго соблюдался ритуал публичной казни приговоренного, особенно путем сожжения на костре. При этом уклонение от участия в зрелище могло повлечь на строптивого подозрение и вызвать для него опасные последствия. Таким образом, уже в то время можно было говорить о некоторых элементах принципа гласности при осуществлении уголовного судопроизводства. Надо отметить, что цели преследуемые при реализации этого принципа, безусловно не соответствовали нынешним реалиям.
Гласность и тайна проходят через всю историю уголовного судопроизводства. Уже в Древнем Риме уголовное судопроизводство, осуществляемое первоначально народными собраниями, а затем — постоянными комиссиями (квестиями), возглавляемыми преторами, обеспечивало гласность на всех стадиях процесса, открытость предъявления обвинения и присутствие народа на суде, проходившем под открытым небом. Во времена Цицерона открытое голосование по окончании судоговорения стало уступать место закрытой подаче голосов.
«Прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях. Фонограммы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров, хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами».
Пределы разглашения адвокатской тайны при защите от уголовного преследования
На данное решение К. подал апелляционную жалобу. Он указал, что П. скрыл от участкового Р. тот факт, что является адвокатом и что на момент подачи К. соответствующего заявления мировому судье его статус адвоката был приостановлен. О наличии этого статуса П. суду не сообщал, но, как только показаниями допрашиваемых лиц он стал изобличаться в распространении заведомо ложных сведений о К., П. через обращение в Совет АП г. Москвы восстановил статус адвоката, что позволило добиться решения об отмене постановления суда о принятии заявления частного обвинителя. При этом преступление, в котором обвиняется П., не имеет никакого отношения к адвокатской деятельности.
В решении указывается, что, определяя пределы разумной необходимости сообщения адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, органы адвокатского самоуправления должны применять взвешенный и осторожный подход, не допускающий произвольных оценок и домыслов. В свою очередь, заявитель обязан привести доводы, в том числе и по вопросу о неразумности поведения адвоката при определении объема разглашенных сведений.
Совет отметил, что первый спорный фрагмент представляет собой утверждение адвоката о том, что К. пытался получить консультации. Так, П. указывал на информированность К. о его статусе адвоката, конкретизируя этот факт сведениями о том, что он «неоднократно пытался проконсультироваться» по двум вопросам юридического характера. Кроме того, должностное лицо, оценивающее достоверность этих сведений, получило возможность проверить их, например, запросив информацию о наличии у К. дочери, обязанности по уплате алиментов, а также близкого лица по имени М., уволившейся из органов МВД. При этом никаких конкретных сведений о характере алиментных обязательств и об обстоятельствах увольнения М. адвокат не сообщил.
В возражениях на апелляционную жалобу П., с целью опровержения довода о сокрытии информации о наличии у него статуса адвоката, указал, что К. до июня 2023 г. неоднократно пытался проконсультироваться у него о том, как не платить алименты своей дочери или как побыстрее получить выходное пособие его сожительнице М., уволившейся из рядов МВД. Кроме того, П. в возражениях привел следующую фразу: «Не судимому К., не платившему своей дочери алиментов и просившему у меня советов, как их избежать вообще, спрятавшемуся в О. районе от других граждан…судить о мне как специалисте».
В комментарии «АГ» адвокат, управляющий партнер Коллегии адвокатов «А4» г. Санкт-Петербурга Михаил Герасимов поддержал позицию Совета АП г. Москвы, назвав решение взвешенным. Он отметил, что Совет АП г. Москвы достаточно грамотно подходит к вопросу наличия либо отсутствия в действиях адвоката нарушений норм КПЭА. При этом Михаил Герасимов указал, что решение напомнило ему о проблеме, когда в ходе судебного заседания разглашаются сведения, ставшие известными адвокату в ходе оказания квалифицированной юридической помощи. «Стоит рекомендовать адвокатам ходатайствовать о рассмотрении судебного заседания в закрытом режиме», – подчеркнул он.
Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Понятие адвокатской тайны
В соответствии с законом об адвокатуре и Уголовно-процессуальным кодексом суд в не вправе привлечь адвоката в качестве свидетеля и обязать его давать показания об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением профессиональных обязанностей.
В отношениях с клиентом адвокат должен сохранять конфиденциальность независимо от того, является ли клиент постоянным или обратился за оказанием юридической помощи впервые. Эта обязанность не ограничивается моментом прекращения оказания правовой помощи клиенту, а продолжает действовать после прекращения взаимоотношений по юридическим вопросам.
Только доверитель имеет право освободить адвоката от обязанности хранить тайну. Но из этого правила допускается исключение по п. 4 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката: «Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему сведения в объеме, который он считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному или уголовному делу».
Защитнику открываются сведения, которые доверитель при обычных обстоятельствах предпочел бы скрыть. Требование соблюдать профессиональную тайну адвокатом гарантируется законом и носит абсолютный характер. Однако разглашение информации, необходимой для предотвращения преступления, будет законным, только если у адвоката имеются достаточные и достоверные основания полагать, что существует реальная опасность совершения преступления.
Один из основополагающих принципов адвокатской деятельности – обязанность адвоката хранить профессиональную тайну. Понятие адвокатской тайны раскрывает Закон об адвокатуре, который закрепляет, что «адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю». Нормы закона призваны гарантировать обвиняемому и его близким, пользующимися помощью адвоката, уверенность в конфиденциальности обсуждаемых сведений и возможность свободно излагать адвокату все, что необходимо для защиты их интересов в процессе судопроизводства. Кодекс профессиональной этики адвоката называет адвокатскую тайну иммунитетом доверителя.
Значение адвокатской тайны
Большой интерес вызвала к себе статья Т. Круглова, опубликованная в 1941 г. На вопрос: может ли быть адвокатская тайна, может ли адвокат при выполнении своих профессиональных обязанностей скрывать от суда то, что стало известным ему от клиента, — автор отвечает: «Конечно, нет. Такой адвокат никогда не мог бы стать помощником суда. Наоборот, он объективно осложнил бы судебный процесс, запутал бы ясное дело. Это было бы не только недобросовестным выполнением адвокатом своих профессиональных обязанностей, но и преступлением перед государством».[28]
В последующие годы (1940–1941 гг.) против адвокатской тайны высказалась П. С. Зелькинд, которая считала, что возросшая коммунистическая сознательность советских адвокатов на современном этапе вступила в конфликт с требованиями соблюдения профессиональной тайны в нынешнем ее объеме. Автор утверждал, что раз адвокатура призвана защищать только законные интересы граждан, то она не может скрывать и молчаливо защищать их незаконные интересы без того, чтобы не вступить в конфликт со своей государственной и социалистической природой. Практика не знает таких случаев, когда для охраны законных интересов своего клиента адвокату понадобилась бы профессиональная тайна в указанном смысле.[27]
Возможно ли было бы такое доверие, если не признавать тайны совещания. Разумеется, нет. Каждую беседу с обвиняемым защитник должен был бы начать с предупреждения: «Имейте в виду, что если Вы откроете мне что-либо новое, уличающее Вас, то я об этом молчать не буду». Не трудно представить себе какое гнетущее впечатление такое предупреждение произведет на обвиняемого — даже на того обвиняемого, который никаких тайн не имеет. Установится ли после этого атмосфера доверия, столь необходимая для правильного проведения любой защиты. Сможет ли понять обвиняемый разницу между теми допросами, которые велись на следствии, и той беседой, которую он может вести со своим защитником. Ощутит ли обвиняемый, что перед ним лицо, на которое государство, организуя правосудие, возложило хотя и одностороннюю, но важную функцию защиты прав и законных интересов обвиняемого.
Свой доклад А. С. Зарудный закончил словами: «прошу Юридическое общество сказать, что без тайны совещания нет защиты, нет правосудия». И в решениях суда, исключившего Патэка, и в выступлениях адвокатов несомненно проявился тот антагонизм, который тогда, в годы реакции, существовал между царской юстицией с одной стороны и либеральной в немалой своей части адвокатурой с другой стороны. Этот антагонизм особенно проявился в 1904–1905 гг. когда присяжные поверенные принимали резолюции о преобразовании государственного строя.[13]
Великая Октябрьская социалистическая революция сломала и уничтожила старый суд и старый процесс и начала строить новый судебный аппарат, действующий на новых началах. «Чтобы упрочить советскую власть, нужно было разрушить, сломать старый буржуазный государственный аппарат и на его место создать новый аппарат советского государства».[14] В. И. Ленин в своем докладе на 3-м Всероссийском съезде советов говорил о том, что старый суд был отдан сразу на слом, что «мы расчистили этим дорогу для настоящего народного суда».[15] Эту же мысль выразил И. В. Сталин в своем докладе на XVIII партсъезде: «Чтобы свергнуть капитализм, необходимо было не только снять с власти буржуазию, не только экспроприировать капиталистов, но и разбить вовсе государственную машину буржуазии, ее старую армию, ее бюрократическое чиновничество, ее полицию и поставить на ее место новую пролетарскую государственность, новое социалистическое государство. Большевики, как известно, так и поступили».[16]
Правовой режим адвокатской тайны в своих наиболее общих, сущностных чертах призван обеспечить неприкосновенность информации, которой адвокат распоряжается в интересах доверителя, как от нежелательных действий самого адвоката, так и от действий со стороны третьих лиц. Это запретительный правовой режим , ибо здесь доминирует запрет на доступ к информации и на ее использование. Дозволение в рамках данного правового режима касается лишь самого адвоката, который, как будет показано дальше, вправе использовать содержание тайны, но только соблюдая иммунитет доверителя.
Ситуация с отсутствием фундаментальных трудов, посвященных адвокатской тайне, достаточно остра. Даже авторитетные правоведы — исследователи теории адвокатуры полагают, что данная проблематика была исчерпана еще в 1946 г., когда вышла в свет тридцатистраничная, очень подробная, по сравнению со статьями предшественников, а вероятно, и современных авторов, работа А.Л. Цыпкина , во многом задавшая тон существующим направлениям исследований.
Адвокатскую тайну можно рассматривать как особый порядок правового регулирования отношений адвоката и доверителя (поверенные правоотношения), а также отношений данных субъектов с третьими лицами, прежде всего с правоохранительными и судебными органами (смежные правоотношения), которые в исключительных ситуациях могут на законном основании иметь доступ к содержанию тайны, но не вправе использовать соответствующую информацию. Юридические средства, обеспечивающие неприкосновенность адвокатской тайны, в случае поверенных правоотношений определяются нормами законодательства об адвокатуре, конституционного и гражданского права, а в случае смежных правоотношений — нормами законодательства об адвокатуре, конституционного и процессуального права. Из этого следует, что данный порядок правового регулирования имеет межотраслевую значимость, и адвокатская тайна может быть представлена как межотраслевой институт законодательства.
В силу общих правовых свойств информации, защищаемой в режиме адвокатской тайны, а также специфики адвокатской деятельности, связанной, как правило, с разрешением правовых конфликтов, соответствующие нормы не предполагают временных и пространственных ограничений действия адвокатской тайны. Действительно, ущерб интересам доверителя и его правопреемников может быть нанесен вне зависимости от места и времени неправомерного использования конфиденциальной информации, вне зависимости от того, где именно и когда именно произошел неправомерный доступ к ней третьих лиц. Правовой режим адвокатской тайны, как и любой другой тайны, действует и за пределами Российской Федерации. Что же касается временного действия адвокатской тайны, то это качество отличает ее от многих других тайн.
Как видим, подавляющее большинство видов адвокатской деятельности связано с представительством, и, соответственно, в этих случаях речь идет о поверенной тайне. Правовое консультирование также является важным видом адвокатской деятельности и предполагает наличие в соответствующих случаях режима конфиденциальности, связанного только с обязательствами неиспользования и неразглашения информации доверителя. И в том и в другом случае адвокатская тайна имеет одинаковую правовую защиту от доступа к ней третьих лиц, а также от ее нарушения самим адвокатом, одинаковое правовое состояние — правовой режим.
Пределы адвокатской тайны
3) защитник, не являющийся адвокатом (представитель профсоюза, другой общественной организации, трудового коллектива, общественный защитник, близкий родственник, законный представитель обвиняемого, другое указанное обвиняемым лицо, допущенное судом в качестве защитника);
Близкие родственники и законные представители несовершеннолетних обвиняемых и потерпевших (гражданских истцов, гражданских ответчиков) несут моральную обязанность не разглашать тайны, доверенные им представляемыми. Как видим, адвокатская тайна не всегда является профессиональной, поскольку она может быть доверена и непрофессионалам.
Запрещая допрашивать в качестве свидетелей представителей потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, представителей выделенных юридическим лицом (п. 9 ст. 42 УПК РФ) или иной общественной организацией (п. 4 ст. 44 УПК РФ), закон не содержит запрета сообщать доверенные представителю тайны своей организации по ее требованию. Значит, следователю и суду сообщать тайну нельзя, а общественной организации — можно.
Перечень субъектов тайны судебного представительства, указанный в законе, не является полным. В частности, в ст. 53 УПК РФ обязанность хранить в тайне доверенные сведения возложена лишь на защитника. В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо о допуске которого ходатайствует обвиняемый» (ст. 49 УПК РФ). Следовательно, эти лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя.
Исходя из нормы ст. 51 УПК РФ, защитник – представитель профсоюза или иной общественной организации не вправе сообщить этим организациям тайну защиты, доверенную ему обвиняемым. Таким образом, представитель приобретает известную самостоятельность по отношению к выделившей его организации. Это правильно, так как защита несовместима с разглашением доверенных защитнику тайн.
«Прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях. Фонограммы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров, хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами».
В Указе Президента РФ от 6.03.1997 № 188, определяющем перечень конфиденциальной информации, к разряду такой информации отнесена и адвокатская тайна.
Адвокатская тайна – это сведения, полученные адвокатом в процессе профессиональной деятельности в рамках отношений с клиентом по оказанию ему юридической помощи, в том числе сам факт обращения к адвокату, а также финансовые взаимоотношения адвоката с клиентом, которые не подлежат разглашению и не могут быть предметом свидетельских показаний.
Показания обвиняемого или подозреваемого могут быть положены в основу обвинения только тогда, когда у него при общении со следователем или лицом, производящим дознание, имеется реальная возможность распорядиться — своим правом на молчание. Невыполнение этого требования противоречило бы п. 5 принципа 18 Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме: «Связь задержанного или находящегося в заключении лица с его а адвокатом не может использоваться как свидетельство против обвиняемого или находящегося в заключении лица, если она не имеет отношения к совершаемому или замышляемому преступлению». Данная международно-правовая норма фактически определяет тот объем информации, который не может быть использован против подзащитного.
7) запрет разглашения субъектами оперативно-розыскной деятельности сведений, затрагивающих неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан без их согласия, кроме случаев, предусмотренных федеральными законами (ч. 8 ст. 5 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»).
Принятый 20 марта 2001 года Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с ратификацией Конвенции о защите прав человека и основных свобод» укрепляет эту позицию. Согласно тексту Закона (ст. 5) внесены изменения и дополнения в ст. 8 Федерального закона от 12 августа 1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности». Эта статья дополнена частью четвертой следующего содержания:
Пределы адвокатской тайны
Pastic
Спасибо, именно про конкретно «факт обращения к адвокату» я и не нашел в законе об адвокатуре (хотя помнил, что есть в отношении адвокатов что-то подобное указанию о содержании врачебной тайны в ст. 61 Основ законодательства об охране здоровья — «Информация о факте обращения за медицинской помощью. «).
Но как соотносятся «адвокатская тайна» (ст. 8 закона), «профессиональная тайна» (ст. 6 кодекса через п. 2 ст. 4 закона) и «сведения, связанные с оказанием юридической помощи по конкретным делам» (а также еще быть может просто «сведения, связанные с оказанием юридической помощи», содержащие лишь сведения о наличии соглашений с конкретным лицом без раскрытия информации о конкретике дел).
Статья 4. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре
2. Принятый в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности.
Субъекты носители адвокатской тайны ее временные и пространственные границы
Доктор юридических наук А.Д. Бойков и профессор Н.И. Капинус, авторы учебного пособия «Адвокатура России», считают, что адвокатская тайна приводит к нравственной коллизии между общественным долгом в обычном понимании и профессиональным долгом адвоката, к коллизии, порождающей «специфические нормы нравственности».
Перечень субъектов тайны судебного представительства, указанный в законе, не является полным. В частности, в ст. 53 УПК РФ обязанность хранить в тайне доверенные сведения возложена лишь на защитника. В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо о допуске которого ходатайствует обвиняемый» (ст. 49 УПК РФ). Следовательно, эти лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя.
Организация адвокатской деятельности в Республике Беларусь Курсовая работа Исполнитель студентка группы П-33____________А.П. Мельникова Научный руководитель Старший преподаватель ____________ Ю.И. Иванова Гомель 2023 Содержание TOC \o «1-3» \h \z \u Введение PAGEREF _Toc468675768 \h 21 Понятие и признаки адвокатской деятельности PAGEREF _Toc468675769 \h 42 Принципы адвокатской деятельности PAGEREF _Toc468675770 \h 103 Адвокатское самоуправление PAGEREF _Toc468675771 \h 184 Адвокатское бюро PAGEREF.
Вопрос о происхождении информации не имеет значения с точки зрения закона, поскольку к содержанию адвокатской тайны относится вся информация, полученная в связи с оказанием правовой помощи доверителю. Однако характер способов поступления к адвокату профессионально значимой информации подтверждает вывод о том, что содержание адвокатской тайны существенно шире, чем содержание информации, непосредственно полученной адвокатом от доверителя или близких ему лиц.
Конфиденциальная информация может распространяться с соответствующего, конкретно выраженного разрешения клиента. В некоторых случаях такое разрешение может подразумеваться. Также адвокат может раскрывать информацию по делу клиента своим партнерам или сотрудникам своей юридической консультации (фирмы, бюро, кабинета) и, по мере необходимости, техническому персоналу — таким сотрудникам, как: секретари, машинистки, референты и другие вспомогательные служащие. Это подразумевает обязанность адвоката в случае разглашения информации внушить коллегам, студентам, помощникам и другому персоналу важность соблюдения правила и принципов конфиденциальности (как в период осуществления профессиональной деятельности, так и по ее завершении) и разъяснить им, что эти правила и принципы распространяются на них в той же мере, что и на самого адвоката.
Бывает, что следователи проводят обыск адвокатов (помещений, занимаемых адвокатскими образованиями) без предварительного получения решения суда. При этом сотрудники правоохранительных органов ссылаются на отсутствие в УПК РФ прямого указания на недопустимость обыска адвокатов без решения суда. Ссылка адвокатов на положения ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» игнорируется.
Очень часто при решении вопросов о проведении обыска суды не исследуют обоснованность его проведения, не указывают конкретных адвокатов, у которых следует провести обыск. Нередко суд указывает в судебном акте следующее: у следователя имеется предположение о том, что в помещении, занимаемом адвокатом, могут находиться разыскиваемые следователем предметы (например, печати организаций, документы).
Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:
– факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;
– все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;
– сведения, полученные адвокатом от доверителей;
– информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;
– содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;
– все адвокатское производство по делу;
– условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;
– любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.
Несмотря на прямой запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвокатов (п.3. ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») на практике иногда этот запрет не соблюдается. Известны случаи, когда осуществлялось прослушивание телефонных переговоров адвоката, слежка за адвокатом сотрудниками правоохранительных органов. При этом, впоследствии, когда эти факты стали известны при судебном разбирательстве, сотрудники полиции утверждали, что не знали, что ОРД проводится в отношении адвоката.
Адвокатами и органами адвокатского самоуправления на неза-конные действия правоохранительных органов в отчетном периоде было направлено 862 жалобы, в том числе в органы прокуратуры – 338, руководителям следственных органов – 259, в суды – 265. Признаны обоснованными и удовлетворены 265 жалоб (30,7%), в том числе прокурорами – 89 (26,3%), руководителями следственных органов – 74 (28,6%), судами – 102 (38,5%).
По общему моментом возникновения тайны для является момент к нему С этого все сведения, стали известны даже если исходило не от участника уголовного гражданского, арбитражного или спора, а от лица, являются адвокатской тайны (в том и в если соглашение об юридической помощи не было).
По данному справедливо высказывался М. Ю. который считает, что с когда клиент порог юридической адвокатской фирмы, – все составляет предмет тайны. Сам обращения к – уже тайна. Суть клиента, содержание консультации – это предмет адвокатской Более того, даже первоначально к обратился не сам клиент, а из его с которым никакого соглашения о дела не общее правило неизменным – вся полученная от родственника, даже сам его обращения – адвокатская тайна .
В соответствии со ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» (далее Закон об адвокатуре) адвокатская тайна – это любые сведения которые, связаны с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Как видно из ст. 8 исчерпывающее, конкретизирующее понятие адвокатской тайны в Законе об адвокатуре отсутствует.
Действительно, если в законе будет исчерпывающей перечень связанных с адвокатом юридической своему доверителю предметом адвокатской то это, в очередь, позволит органам требовать от сообщения ставших ему от доверителя не входящих в перечень, и использования этих во вред Выше сказанное, в очередь, нивелирует адвоката как
Такой подход к понятия адвокатской (к размытым указанного определения в и возможностью перечня сведений, содержат адвокатскую адвокатским сообществом) верным, так как законодательное регламентирование понятия адвокатской в конечном является ограничением адвокатской тайны.
Квалификационная комиссия обязана вынести заключение по существу путем голосования именными бюллетенями, форма которых утверждается советом Федеральной палаты адвокатов. Формулировки по вопросам для голосования предлагаются председателем комиссии или назначенным им заместителем. Именные бюллетени для голосования членов комиссии приобщаются к протоколу и являются его неотъемлемой частью.
2. О необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие отсутствия в действиях адвоката нарушения норм кодекса профессиональной этики адвоката, либо вследствие ненадлежащего исполнения адвокатом своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой.
Проблемы профессиональной дисциплины по-разному решались в истории адвокатуры. До принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года дисциплинарная ответственность адвокатов регулировалась Законом «Об адвокатуре в СССР» 1979 г. и Положением «Об адвокатуре РСФСР» 1980 г. По этим законам президиум коллегии адвокатов был не только исполнительным органом коллегии, но и ее дисциплинарным судом.
Кроме того, адвокат может быть привлечен к административной ответственности за нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных), за которое предусмотрено предупреждение или штраф, а также за передачу или попытку передачи любым способом лицам, содержащимся в учреждениях уголовно-исполнительной системы, следственных изоляторах или изоляторах временного содержания и иных местах содержания под стражей, предметов, веществ или продуктов питания, приобретение, хранение или использование которых запрещено законом, где в качестве санкции выступает штраф.
В советский период и после 1991 года неоднократно вносились предложения изменить закон. В частности: «возлагать на виновное лицо материальную ответственность за отложение дела. Из числа лиц, несущих такую ответственность, следовало исключить прокурора (он представитель государства, которое само себя материально наказывает в случаях, когда по вине прокурора был отложен судебный процесс). При неявке в суд без уважительной причины адвоката материальную ответственность за отложение дела можно было бы возложить на соответствующую юридическую консультацию…»[17]. Но это осталось в проектах.
Субъекты Адвокатской Тайны Ее Временные И Пространственные Границы
Гарантия конфиденциальности отношений адвоката с доверителем является необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи, как одного из основных прав человека, признаваемых Конституцией РФ и международно-правовыми нормами ст. Международно-правовые акты, определяющие роль адвокатов в жизни общества, в части проблемы обеспечения адвокатской тайны, указывают следующее.
Доктор юридических наук А. Бойков и профессор Н. Капинус, авторы учебного пособия «Адвокатура России», считают, что адвокатская тайна приводит к нравственной коллизии между общественным долгом в обычном понимании и профессиональным долгом адвоката, к коллизии, порождающей «специфические нормы нравственности». Многие авторы, в частности М. По моему мнению, наиболее точным является выражение М.
Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать о ставших ему известными обстоятельствах в случаях, когда это вызвано нежеланием разглашать конфиденциальные сведения, не исключает его право дать соответствующие показания в случаях, когда сам адвокат и его подзащитный заинтересованы в оглашении тех или иных сведений.
Бородина, В. Буробина, А. Быковского и других на нарушение их конституционных прав ст. Все эти сведения, перечень которых, очевидно, не носит исчерпывающий характер, являются объектом адвокатской тайны. Документы, содержащие сведения, составляющие адвокатскую тайну, находящиеся у адвоката, могут быть на традиционном бумажном носителе, в электронном или другом виде, позволяющим их сделать доступными для человеческого восприятия с помощью технических средств.
Вместе с тем из получившей отражение в указанном Постановлении правовой позиции КС РФ следует, что приоритет УПК РФ перед другими федеральными законами не является безусловным: он может быть ограничен как установленной Конституцией РФ ч. О безусловном приоритете норм уголовно-процессуального законодательства не может идти речь и в случаях, когда законодателем помимо общих правил уголовного судопроизводства, закрепленных в УПК РФ, в иных законодательных актах устанавливаются специальные предписания относительно особенностей уголовно-процессуальной деятельности, обусловленных в том числе особым статусом лиц, в отношении которых эта деятельность осуществляется.
Международно-правовые акты, определяющие роль адвокатов в жизни общества, закрепляют следующее. «Правительства признают и обеспечивают конфиденциальность коммуникаций и консультаций между адвокатом и клиентом в рамках их отношений, связанных с выполнением адвокатом своих профессиональных обязанностей». Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов гласят: «Независимость адвокатов при ведении дел должна гарантироваться с тем, чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи. Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальности отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной системы всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательств в используемые электронные средства связи и информационные системы». Кодекс поведения для юристов в Европейском Сообществе относит к основным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия; требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности; адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограниченны во времени (п. 2.3).
В Законе об адвокатуре четко определены понятие и правовой режим обеспечения адвокатской тайны, как любых сведений, связанных с оказанием юридической помощи адвокатом своему доверителю, а также виды деятельности адвоката, в процессе осуществления которой сохраняется адвокатская тайна.
Однако в определении «По жалобе гр-н С. В. Бородина, В. Н. Буробина и др. на нарушение их конституционных прав ст. 7, 29, 182 и 183 УПК РФ» от 08.11.2005 № 439-О КС РФ дает подробные разъяснения о том, что наличие в отраслевом кодексе (в данном случае УПК РФ) нормы, запрещающей производство обыска только в жилище, не исключает применения специальной нормы, содержащейся в законе об адвокатуре.
Как следует из апелляционных постановлений Иркутского областного суда от 21.08.2023 № 22-2837/2023 и суда Еврейской автономной области от 31.01.2023 № 22-50/2023, при получении повестки на допрос адвокат обязан явиться к следователю, выслушать его вопросы и ответить на них, не разглашая при этом те сведения, которые стали известны ему в процессе оказания юридической помощи, предупредив об адвокатской тайне.
Также следует отметить, что Минздравом России издан приказ от 16.03.1999 № 83 «О перечне медицинских противопоказаний для осуществления работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, к которым относятся: хронические и затяжные психические расстройства с тяжкими стойкими или часто обостряющимися болезненными проявлениями; психические расстройства и расстройства поведения, связанные с употреблением психоактивных веществ: синдром зависимости от алкоголя (третья стадия) с признаками резидуальных и отсроченных психических расстройств; синдром зависимости, развивающийся вследствие употребления наркотических средств или психотропных веществ». Эти же ограничения должны применяться при доступе к адвокатской тайне, в то время как закон предусматривает лишь недееспособность или ограниченную дееспособность, которая установлена в соответствующем порядке.
Адвокатская тайна и гарантии ее обеспечения
Без согласия доверителя адвокат по уголовным или гражданским делам вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения только в том объеме, который профессиональный юрист считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу.
Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны. Профессиональная тайна адвоката обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией РФ. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
1. Определении Конституционного Суда РФ от 6 марта 2003 г. № 108-0 в котором разъясняется, что освобождение уголовного адвоката от обязанности свидетельствовать о ставших ему известными обстоятельствах в случаях, когда это вызвано нежеланием разглашать конфиденциальные сведения, вместе с тем не исключает его право дать соответствующие показания в случаях, когда сам адвокат по уголовным делам и его подзащитный заинтересованы в тех или иных сведениях. Рассмотренная норма также не служит для адвоката по уголовным делам препятствием в реализации права выступить свидетелем по делу при условии изменения впоследствии его правового статуса и соблюдения прав и законных интересов лиц, доверивших ему информацию. Невозможность допроса адвоката при его согласии дать показания, а также при согласии доверителя, чьих прав и законных интересов непосредственно касается конфиденциально полученные адвокатом сведения, приводила бы к нарушению конституционного нрава на судебную защиту и искажала бы само существо данного права.
Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить адвокатскую тайну никем, кроме самого доверителя. Согласие доверителя на прекращение действия адвокатской тайны должно быть выражено только в письменной форме в присутствии адвоката в условиях, исключающих воздействие на доверителя со стороны адвоката или третьих лиц.
Правила сохранения адвокатской тайны распространяются как на самих адвокатов, так и на помощников и стажеров адвокатов, а также иных сотрудников адвокатских образований. Помощники и стажеры адвоката, а также иные сотрудники адвокатских образований письменно предупреждаются о необходимости сохранения адвокатской тайны и дают подписку о ее неразглашении.
Распространять режим адвокатской тайны на всех юристов, оказывающих профессиональную помощь, либо определять ее только в качестве тайны судебного представительства не вполне корректно с точки зрения обеспечения независимости, эффективности и авторитета профессиональной правовой защиты. Доверитель потому и обращается к адвокату, что он не связан интересами иными, нежели интересы правовой защиты, лежащие в основе адвокатской деятельности и определяющие предназначение адвокатуры как общественного института. Именно эти интересы определяют социальный смысл деятельности адвоката и, соответственно, социальный смысл адвокатской тайны.
8. Представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации.
Исследование этого вида тайны особенно интересно уже в силу того обстоятельства, что в юридической науке соответствующие правоотношения изучены меньше, чем в некоторых других сферах. Дело в том, что до сих пор не предпринято подробного анализа адвокатской тайны как правового явления, детальной теоретической разработки отдельных значимых ее аспектов. Это и неудивительно, поскольку адвокатская тайна как целостный правовой институт была легитимирована лишь Федеральным законом от 31 мая 2002 г. «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации». Кроме того, сама природа адвокатской деятельности, направленной на достижение реального результата, стимулировала адвокатов-исследователей прежде всего к прикладному подходу к проблеме их профессиональной тайны, к выработке практических рекомендаций по разрешению типичных встречающихся в адвокатской практике коллизий. Кажущаяся самоочевидность общего представления об адвокатской тайне, наличие давней, существующей еще с античных времен традиции ее соблюдения и защиты, редкий, исключительный характер нарушения адвокатами своей профессиональной тайны также долгое время не давали исследователям повода для общетеоретической разработки соответствующего круга проблем.
В то же время законодатель предполагает, что деятельность иных лиц по оказанию юридической помощи не может рассматриваться в качестве адвокатской потому, что в таких случаях не гарантируется независимость и квалифицированность, представляющие собой общеизвестные условия эффективной правовой защиты.
По сути дела, законодатель подразумевает под тайной саму информацию, и конституирует определенный иммунитет адвоката от процессуальных и оперативно-розыскных действий, способных привести к нарушению адвокатской тайны. Исходя из смысла рассматриваемой статьи, можно заключить, что по воле законодателя тайной защищена любая информация, полученная адвокатом в процессе профессиональной деятельности, однако режим запрета доступа к этой информации третьих лиц не является абсолютным и, за исключением свидетельского иммунитета, может быть преодолен путем вынесения обычного судебного решения.
Общие принципы регулирования адвокатской тайны в российском праве
— Юридическая помощь адвоката не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и судебного разбирательства, она включает и возможные предварительные юридические консультации. Это правило действует вне зависимости от времени получения адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, и не ограничивает их сведениями, полученными лишь после того, как адвокат был допущен к участию в деле в качестве защитника обвиняемого.
КС сделал вывод, что правило, согласно которому защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в нем в качестве свидетеля, исключает возможность допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах и фактах, ставших ему известными в рамках профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи.
Суд сделал очень важный и глубокий общетеоретический посыл — Решение вопроса о приоритете тех или иных законодательных норм в регулировании порядка производства следственных действий, сопряженных с ограничением гарантий неприкосновенности лиц, с особым правовым статусом, в частности адвокатов, определяется тем, что права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими; они определяют смысл, содержание и применение законов и обеспечиваются правосудием. В силу закрепленного в данной конституционной норме принципа приоритетности прав и свобод человека и гражданина разрешение коллизий между различными правовыми актами должно осуществляться исходя из того, какой из этих актов предусматривает больший объем прав и свобод граждан и устанавливает более широкие их гарантии, а также является специальным законом.
Статистическим подтверждением нарушения прав адвокатов в нашей стране, связанных с адвокатской тайной, могут служить данные, приводимые в диссертации А. Пшукова: на вопрос, бывали ли в вашей практике случаи нарушения адвокатской тайны со стороны правоохранительных органов, утвердительно ответили 88 процентов адвокатов – из них в 20-ти процентах случаев были попытки незаконных допросов, в 50 процентов – досмотры, в 5 процентов – обыски.
Общий крупный минус нашего действующего законодательства – если для адвоката за нарушение адвокатской тайны предусмотрена ответственность, вплоть до прекращения статуса, то для остальных лиц, в том числе наших процессуальных противников такой ответственности нет, а суды общей юрисдикции чаще всего никак не реагируют на подобные нарушения.
08 мая 2023 semeiadvo 106